【小结】原创浅析我国ABS产品的基本法律性质

2024年07月18日

　　2.2 主要类型

　　2.2.1 从监管主体上划分

　　基于我分业经营分业监管的金融行业情况，根据主导的监管机构不同，我资证券化业分成四种模式一是行与银保监会原银监会主导的信贷资证券化以下简称信贷ABS二是证监会主导的企业资证券化以下简称企业ABS三是银行间交易商协会主导的资支持票据以下简称ABN四是银保监会原保监会主导的资支持计划以下简称保险ABS。

　　银行ABS，或称信贷ABS，主要是将流动性差的贷款打包成证券化品出售，主要在银行间市场发行。从基础资看，其包括公司信贷类资支持证券CLO，个人汽车抵押贷款支持证券AutoABS，个人住房抵押贷款支持证券RMBS，信用卡贷款ABS，消费性贷款ABS，租赁ABS等。

　　企业ABS基础资包括企业应收款租赁债权信贷资信托受益权等财权利，基础设施商业物业等不动或不动收益权等。企业ABS的基础资又可分为三类，一是既定债权类资二是收费收益权类三是不动类。既定债权类资还款人的信用风险是ABS的最终保障。收费收益权类需要关注融资主体的收入源是否绝对依赖入池资，若是，二者风险相关性极高，一旦现金流大幅下滑，融资主体的运营状况也必然恶化，风险没有得到分散。不动类是以目标不动的租金收入目标不动价值和母公司的回购担保作为基础资及其增信措施。

　　ABN全称资支持票据AssetBacked Mediumterm Notes，ABN，资支持票据，是指非金融企业以下称发起机构为实现融资目的，采用结构化方式，通过发行载体发行的由基础资所生的现金流作为收益支持的按约定以还本付息等方式支付收益的证券化融资工具。

　　保险ABS，即资支持计划旧称项目资支持计划，系指保险资管理公司等专业保险资管理机构作为受托人设立支持计划，以基础资生的现金流为偿付支持，面向保险机构等合格投资者发行受益凭证的业活动。

　　2.2.2 从底层资上划分

　　ABS根据底层资的不同可分为CMBSREITs类REITs等。

　　CMBS是以商业房地商场写字楼酒店会议心等的抵押贷款组合构建底层资，以地未收入作为还本付息源发行ABS。

　　REITs是指房地投资信托基金，通过发行股票或收益凭证的方式汇集投资者资金，由专门的投资机构进行房地投资经营管理，将投资综合收益按比例分配给投资者的一种信托基金。

　　类REITs与标准REITs不同，是融资主体在一定期限内通过房地项目实现融资需求后回购房地或仅是将房地项目进行抵押融资，其实质是债融资。因其只符合外REITs的部分标准，因此称为类REITs。

　　通过上述论述，可以得知，CMBSREITs与类REITs均属于ABS的一种子分类。ABN在性质上与ABS相同，仅是发行对方不同。ABNCMBSREITs及类REITs均属于广义上的ABS品。

　　我ABS的基本法律性质

　　从公开披露的ABS成功案例看，在兴业皖新阅嘉一期房地投资信托基金资支持证券，投资人最终取得资支持票据是以标的信托受益权的形式出现。通过检索相关成功案例，我市场上发行的ABSABNCMBSREITs亦或类REITs在投资人手基本均是以信托收益权凭证的形式出现。但这是否意味着ABS是一种信托受益权呢？

　　3.1 ABS与信托受益权

　　我信托法只明确规定了受益权，没有提及收益权。受益权是受益人在信托法律关系享受信托利益的权利，有广义和狭义之分。狭义的受益权仅指受益人享有的在信托存续期间取得信托财收益的权利，以及在信托终止，信托文件没有另外规定信托财归属人的情况下，获得信托财本金的权利。广义的受益权除了包括狭义的受益权之外，还包括附随于狭义受益权的其他权利，如监督受托人管理处分信托财的权利。本文所指受益人的收益权即指广义的受益权，是受益人在信托法律关系享有的所有权利的总称。信托受益权凭证是投资人享受信托收益的凭证。

　　在我法律原先有对信托公司在资金信托业的禁止性规定，即信托投资公司资金信托管理暂行办法已失效第四条所规定的信托投资公司办理资金信托业时应遵守下列规定二不得发行债券，不得以发行委托投资凭证代理投资凭证受益凭证有价证券代保管单和其他方式筹集资金，办理负债业。但2009年2月4日施行的信托公司集合资金信托计划管理办法银行业监督管理委员会令2009年第1号已删除了信托投资公司资金信托管理暂行办法第四条的规定。因此，信托公司可以在ABS交易结构通过发行受益凭证的形式，将ABS品的权益转让给投资者。

　　信贷资证券化试点管理办法银行业监督管理委员会公告2005第7号第三条规定；资支持证券由特定目的信托受托机构发行，代表特定目的信托的信托受益权份额。该办法明确银行ABS的发行载体为信托受益权。

　　关于证券公司开展资证券化业试点有关问题的通知2004年10月21日规定资证券化业，是指证券公司面向境内机构投资者推广资支持受益凭证以下简称受益凭证，发起设立专项资管理计划以下简称专项计划或计划，用所募集的资金按照约定购买原始权益人能够生可预期稳定现金流的特定资即基础资，并将该资的收益分配给受益凭证持有人的专项资管理业活动。该通知明确证券市场发行的企业ABS是通过受益凭证的方式交付给投资者。

　　非金融企业资支持票据指引第三条规定发行载体可以为特定目的信托特定目的公司或交易商协会认可的其他特定目的载体以下统称特定目的载体，也可以为发起机构。在此规定之前，ABN只能由发起机构作为发行载体，该指引扩大了ABN的发行载体，投资人可以以信托受益权的方式持有ABN。

　　根据资支持计划业管理暂行办法第二条的规定可知，保险ABS的发行载体为受益凭证，这种受益凭证主要是以信托受益权的方式出现。

　　综上，从我法律法规看，信托受益权凭证是银行ABS企业ABSABN以及保险ABS的主要发行载体。

　　3.2 ABS与证券

　　证券是各类财所有权或债券凭证的通称，是用证明证券持有人有权收取相应权益的凭证，如股票债券基金凭证票据等。证券有狭义和广义之分，狭义证券指资本证券，广义证券指包括商品证券货币证券和资本证券。无论狭义证券还是广义证券，均属于有价证券。即具有一定票面金额，持有人有权利按期取得一定收入，并可自由转让和买卖的所有权或债权证书。

　　我法律对证券采取一种宽泛的解释。证券法第二条规定在华人民和境内，股票公司债券和依法认定的其他证券的发行和交易，适用本法；本法未规定的，适用华人民和公司法和其他法律行政法规的规定。

　　信贷资证券化试点管理办法银行业监督管理委员会公告2005第7号第二条规定信贷资证券化指银行业金融机构作为发起机构，将信贷资信托给受托机构，由受托机构以资支持证券的形式向投资机构发行受益证券，以该财所生的现金支付资支持证券受益的结构性融资。金融机构信贷资证券化试点监督管理办法银行业监督管理委员会令2005年第3号第三条规定在华人民和境内，银行业金融机构作为发起机构，将信贷资信托给受托机构，由受托机构以资支持证券的形式向投资机构发行受益证券，以该财所生的现金支付资支持证券收益的结构性融资活动，适用本办法。证券公司及基金管理公司子公司资证券化业管理规定证券监督管理委员会公告201449号第二条规定本规定所称资证券化业，是指以基础资所生的现金流为偿付支持，通过结构化等方式进行信用增级，在此基础上发行资支持证券的业活动。

　　综上，从监管制度上看，我ABS是被界定为资支持证券。从交易结构和交易安排上看，ABS是一种复杂的交易形式，通过资金的流转，交易结构的设计，将资金从原始权益人转移至融资方，并最大限度的降低投资人的风险。同时，避免融资主体的信用风险传递到投资人。因此，从这种交易结构和安排看，ABS是一种建立在基础资上的一种有价证券。从实质上看，ABS是一种通过结构化的安排，使资的权益等分化，可以在交易所公开交易，从而将非标资转化为一种标准化的金融品，以达到可以在公开市场交易的目的。对于信托受益权凭证，其仅是ABS品交付给投资人的一种形式，并不意味着ABS仅仅是一种收益权凭证。受益权凭证仅是ABS品的权益转让给投资者的一种形式。因此，我们认为在我的ABS品，包括ABNCMBSREITs及类REITs在本质上是一种特殊类型的有价证券。

　　1王健著，资证券化的法律构造M. 北京方正出版社，2006年版。

　　2王健著，资证券化的法律构造M，北京方正出版社，2006年版。

　　3陈忠庆，我有企业资证券化研究D，北京社会科学研究生，2017年。

　　4章侃，资证券化法律问题研究J,经贸实践2018年第19期。

　　本文作者

　　李政明律师

　　李政明律师，伦文德律师事所高级合伙人保险研究长，拥有30多年内外保险法律和业经验。李政明律师为多家保险集团保险公司保险资管介机构以及投资人提供法律服，包括保险机构筹建和股权转让常年法律顾问与合规诉讼仲裁和保险资金运用等。李政明律师在保险法领域的长期耕耘与深厚积淀专业全的服以及良好的业绩，获得了保险业司法界以及社会有关方面的广泛认可。

　　贾律师助理

　　贾律师助理，伦文德金融保险法律服团队成员，财经大学法律硕士，从事法律工作三年，擅长保险资金运用公司合规运作等法律服工作。

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